美国外国投资委员会实务的十大实用技巧

概要

情况：过去几年中，美国外国投资委员会 的审查程序已逐步发展并即将发生潜在的重大变化。

结果：美国外国投资委员会仍然是寻求在美投资的外国投资者的一项重要考虑因素。

前瞻：伴随美国外国投资委员会审查程序正在酝酿的潜在重大变化，并考虑到其不确定性和不可预测性，以下指南提供了关于美国外国投资委员会及其审查程序的十个实用技巧。

美国外国投资委员会（“CFIUS”）当前对可能导致外国控制美国企业的交易具有管辖权，也仍然是外国投资者寻求在美投资时的重要考虑因素。在过去几年中，CFIUS的审查程序已逐步发展并即将发生潜在的重大变化。针对其中的不确定性和不可预测性，以下指南提供了关于CFIUS及其审查程序的十个实用技巧。


1. 变化即将到来。CFIUS的管辖权和审查程序即将发生变化。不幸的是，任何这些变化的时间和规模都难以预测。2017年11月，美国国会引入《外国投资风险审查现代化法案》（“FIRRMA”）以寻求现代化并强化CFIUS审查程序并可能扩大受CFIUS管辖的交易范围。2018年5月，参议院银行和金融服务委员会一致提前更新了《外国投资风险审查现代化法案》的法案细则，这些法案细则各不相同且包含了对《外国投资风险审查现代化法案》某些条款的修改。考虑到两党对此项立法的广泛支持，我们预计CFIUS相关立法最早将在今年内通过。此外，2018年5月29日特朗普总统威胁称将于2018年6月30日公布对中国企业在“重大工业技术”领域投资的限制。

2. CFIUS审查（当前）是自愿性的。虽然CFIUS审查程序是自愿的，根据《外国投资风险审查现代化法案》某些交易会引起强制性申报。CFIUS密切监控被公布的交易，询问未向CFIUS申报的交易并可能要求当事人就未向CFIUS申报的交易向其递交通知。

3. 计划更多的时间。CFIUS非常繁忙且审查程序复杂。从审查开始到结束，当事人应计划至少四至六个月的时间，其中包括收集和整理向CFIUS申报的必要信息、允许CFIUS审查申报草案并提出意见以及正式的CFIUS审查程序。2017年，近70%向CFIUS提出申报的交易都需要额外45天的调查期限。《外国投资风险审查现代化法案》的两个修订版本中也延长了CFIUS的审查时限。

4. 数据的重要性。近期外国实体大量获取有关美国公民的个人身份信息和健康信息已成为CFIUS非常关注的一个问题。美国政府对外国获取这些数据的担忧主要在于，相关外国实体可能将这些信息结合起来并用于战略性目的。因此，涉及CFIUS管辖的交易，各方当事人必须考虑该问题。

5. 更多不同的缓解措施。CFIUS使用各种缓解措施解决对国家安全问题的担心。公司应积极考虑并与CFIUS协商，提出愿意接受的缓解措施，以取得CFIUS对交易的最终许可。

6. 出口管制和经济制裁问题。了解对美国企业产品的出口管制情况对评估CFIUS风险的性质和程度是很关键的。CFIUS的许可不是对向外国买方所在国出口受管控的技术或产品的许可证。另外，CFIUS通常要求提供有关外国买方企业与被美国制裁国家和企业之间业务往来的信息。收集这些信息将富有挑战性，且不能提供所有相关业务的有关信息可能导致CFIUS拒绝申报。

7. CFIUS不是在任何情况下都将有限合伙人视为有限。CFIUS的规定要求当事人提供在外国收购方拥有超过百分之五权益的所有投资者的相关信息。另外，CFIUS例行要求提供有限合伙人及其控制权的相关信息，尤其是在他们是外国政府控制实体（无论其投资规模）的情况下。这样做，意味着CFIUS可能并不是在任何情况下都将有限合伙人视为有限。

8. 理解与美国政府的联系。CFIUS对美国企业和美国政府间的所有合同、采购订单、销售、赠予和授权很感兴趣。美国企业须理解其与美国政府的关系，包括非直接联系，比如通过可能向美国政府供应美国企业产品的经销商进行销售。

9. 美国国家电信安全审查小组。外国当事人寻求投资电信基础设施、提供涉及美国的国际电信服务，或投资持有联邦通信委员会颁发的许可证或其他授权的美国企业可能会被美国国家电信安全审查小组要求提供全面的信息披露并与其签署网络安全协议。美国国家电信安全审查小组是由美国司法部领导的机构间特别工作组。

10. 其他外国直接投资制度。跨国公司的并购交易需注意全球的外国投资管控，各国外国投资管控具有很大差异，例如，决定这种管控是否适用的要求、聚焦领域和行业、各司法辖区之间不同的申报和审查程序。另外，外国投资管控的潜在重大变化日渐突出。

两个关键点

1. 外国投资者须持续关注CFIUS，注意其审查程序近期的发展和即将发生的潜在重大变化。
2. 虽然近期内CFIUS的审查程序和管辖权即将变化是必然趋势，但如何变化仍存有不确定性和不可预测性。

本文是原版英文众达法律评论的翻译。欲阅读全文，请点击阅读原文。 
 

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